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In primo piano
Pubblicato in G.U. il Decreto Rilancio
Tra le tante misure, il “Decreto Rilancio” (i) prevede la concessione di un contributo a fondo perduto per gli esercenti attività d’impresa e strumenti di rafforzamento patrimoniale di PMI e start-up innovative, (ii) introduce nuovi piani individuali del risparmio a carattere alternativo, volti ad incentivare gli investimenti sia in capitale di rischio che in capitale di debito nell’economia reale, e (iii) in riferimento alla stipula dei contratti finanziari, stabilisce che i clienti possano prestare il consenso tramite email e che l’intermediario possa consegnare copia del contratto su supporto durevole.
Decreto Legge n. 34 del 19 maggio 2020 (pubblicato in Gazzetta Ufficiale n.128 del 19 maggio 2020).
Principali provvedimenti della legislazione emergenziale euro-unitaria ed italiana nel settore bancario-finanziario
- Comunicazione dell’ESMA, volta al rafforzamento del rispetto degli obblighi in materia di product governance, trasparenza informativa, adeguatezza patrimoniale /appropriatezza, comunicazione delle conseguenze dell’emergenza sanitaria sulla situazione patrimoniale della clientela.
- Chiarimenti dell’ABE sull’ identificazione prudenziale dei crediti in default, sulla classificazione dei crediti oggetto di concessione (c.d. forbearance) da parte delle banche e sul loro trattamento contabile, con il fine di garantire l’individuazione delle attività creditizie nei bilanci delle banche medesime.
- Comunicazione della BdI di concessione di una proroga dei termini di invio, da parte delle banche meno significative e delle società d’investimento mobiliare, delle segnalazioni di vigilanza “armonizzate”.
- Circolare dell’ABI sulle modalità operative di accesso alle garanzie relative ai finanziamenti da erogarsi in favore di imprese pregiudicate dall’emergenza sanitaria, che dovrà avvenire sulla base di autodichiarazioni tramite il c.d. “Portale Garanzia”.
- Comunicazione dell’UIF che invita gli intermediari a rafforzare i presidi antiriciclaggio, nonché a comunicare tempestivamente all’UIF le situazioni sospette, comprese le presunte frodi connesse alla raccolta di fondi conseguenti all’emergenza sanitaria.
- Comunicazione congiunta della Consob e della BdI con cui gli Oicr sono stati invitati a pubblicare la propria documentazione contabile annuale e semestrale entro i termini previsti.
- Comunicazione Consob di avvertimento sui rischi di truffa relativi a fittizie offerte online di prodotti finanziari apparentemente connessi con l’emergenza sanitaria.
Consob, Comunicazione del 14 aprile 2020 a tutela dei risparmiatori dalle truffe.
- Raccomandazione BdI, con cui si è consigliato agli intermediari di (i) pubblicizzare le soluzioni adottate per gestire l’emergenza sanitaria ed agevolare l’accesso della clientela retail alle misure di sostegno previste dai decreti “Cura Italia” e “Liquidità”, nonché (ii) garantire il rispetto degli obblighi previsti in materia di antiriciclaggio.
- Comunicazione BdI, che dispone che gli intermediari debbano tenere conto, ai fini delle segnalazioni alla Centrale dei Rischi, delle misure di sostegno finanziario previste dal Decreto “Cura Italia”, tra cui quelle relative all’impossibilità di revocare in tutto o in parte i finanziamenti, alla proroga dei prestiti non rateali, nonché alla temporanea inesigibilità del pagamento di rate o canoni di leasing.
BdI, Comunicazione del 23 marzo 2020 su segnalazioni alla Centrale dei rischi.
Diritto societario/Contrattualistica
Illegittimità del regime di capitalizzazione composta degli interessi
L’illegittima adozione del regime di capitalizzazione composta degli interessi comporta la nullità della clausola degli interessi, con conseguente sostituzione ipso iure del tasso convenzionale con quello legale.
Tribunale di Campobasso, sentenza n. 158 del 26 marzo 2020.
Diritto bancario
Recente modifica al TUB e ai Decreti legislativi sui servizi di pagamento
Sono state recentemente apportate alcune modifiche al TUB in materia di istituti di moneta elettronica, prestatori dei servizi di informazione sui conti, controlli sulla trasparenza contrattuale, nonché sanzioni amministrative pecuniarie per violazione delle disposizioni ivi previste. Inoltre, sono state modificate le sanzioni relative alle commissioni interbancarie sulle operazioni di pagamento basate su carta, di cui ai Decreti Legislativi sui servizi di pagamento nel mercato interno.
La Corte Costituzionale Federale tedesca si pronuncia sul Quantitative Easing della BCE
Pronunciandosi su un ricorso presentato da un privato cittadino, la Corte Costituzionale tedesca ha invitato Parlamento e Governo nazionali a chiedere alla BCE di valutare adeguatamente, nel rispetto del principio di proporzionalità, le misure adottate nell’ambito del Public Sector Purchase Programme (che ha previsto, tra l’altro, l’acquisto massivo di titoli del debito pubblico di Paesi UE fortemente indebitati, come l’Italia), avendo riguardo agli effetti sulla politica nazionale.
Istruzioni BdI di implementazione della PSD2
In attuazione della PSD2, la BdI ha precisato le modalità con cui i prestatori di servizi di pagamento possono usufruire dell’esenzione dall’obbligo della procedura di contingency (interfaccia online per l’accesso dei terzi prestatori di servizi), nonché da quello di procedure di autenticazione forte del cliente per i pagamenti “corporate” e di segnalazione dei problemi con le interfacce dedicate.
BoI, Istruzioni dell’8 aprile 2020 sulle procedure relative all’applicazione della PSD2.
Segnalazioni di vigilanza in materia di cartolarizzazioni
La BdI ha chiarito che gli intermediari che svolgono operazioni di cartolarizzazione devono applicare la normativa nazionale in materia di vigilanza prudenziale, in attesa dell’individuazione dell’autorità nazionale che vigilerà su mantenimento del rischio, obblighi di trasparenza, divieto di ricartolarizzazione e rispetto dei criteri di concessione dei crediti dettati dalla normativa euro-unitaria.
BdI, Comunicazione del 27 marzo 2020 sulle cartolarizzazioni.
Diritto finanziario
Modifiche al Regolamento Emittenti
In attuazione della c.d. Legge di Bilancio per il 2020, che ha innalzato ad almeno due quinti la quota dei posti riservati al genere meno rappresentato negli organi sociali di gestione e controllo di società quotate in Borsa, la Consob ha recentemente modificato il Regolamento Emittenti, confermando che, per gli organi sociali composti da tre componenti, la quota di riserva deve essere calcolata in base al principio di arrotondamento per difetto. Questa disposizione opererà per sei mandati consecutivi a partire dal primo rinnovo degli organi sociali successivo al 1° gennaio 2020.
Consob, Delibera n. 21359 del 13 maggio 2020 (pubblicata in G.U. no. 133 del25 maggio 2020).
Raccomandazione Consob sulla trasparenza dei costi dei servizi di investimento
Per tutelare l’interesse dei clienti a ricevere un’informativa chiara, corretta e non fuorviante, la Consob ha recentemente chiarito le modalità di rendicontazione ex post di costi o oneri connessi alla prestazione di servizi di investimento e accessori, avente ad oggetto la struttura ed il contenuto dell’informativa aggregata, il rapporto fra quest’ultima e quella analitica, nonché la tempistica di invio della rendicontazione.
Consob, Raccomandazione n. 1/20 del 7 maggio 2020.
Pubblica consultazione ESMA sui mercati di crescita per le PMI
Si concluderà il 15 luglio 2020 la pubblica consultazione indetta dall’ESMA per favorire l’uso dei mercati di crescita per le PMI. Contiene alcune proposte di modifica della MIFID II e del MAR, aventi ad oggetto, da un lato, il regime del mercato di crescita per le PMI e, dall’altro, norme tecniche relative ai contratti di liquidità e all’elenco degli addetti ai lavori degli emittenti su tali mercati.
Esma, Documento di Consultazione del 6 maggio 2020 (testo disponibile solo in inglese).
Consultazione congiunta delle AEV sulle informazioni in materia di investimenti ESG
Per rafforzare la tutela degli investitori in relazione ad investimenti sostenibili, l’EBA, l’EIOPA e l’ESMA (congiuntamente, le “AEV”) hanno indetto una pubblica consultazione, che terminerà il 1° settembre 2020, su standard tecnici di regolamentazione aventi ad oggetto contenuto, metodologia e presentazione delle informazioni sui fattori “ESG (environmental, social and governance)”, sia a livello di emittente che di prodotto.
ESA, Documento di Consultazione del 23 aprile 2020 (testo disponibile solo in inglese).
Obblighi di trasparenza rafforzata per 104 quotate italiane
In esecuzione del c.d. Decreto Imprese, la Consob ha recentemente previsto un regime di trasparenza rafforzata applicabile per tre mesi, a partire dall’11 aprile 2020, a 104 emittenti quotati italiani ad azionariato diffuso. È previsto, tra l’altro, l’obbligo di comunicare le variazioni delle partecipazioni rilevanti e di rendere noti gli obiettivi di investimento relativi ai successivi sei mesi in caso di superamento di determinate soglie.
Consob, Delibere nn. 21326 e 21327 del 9 aprile 2020.
Prassi di mercato Consob sull’attività di sostegno alla liquidità
La Consob ha di recente adottato una nuova prassi di mercato sull’attività di sostegno della liquidità del mercato, ai sensi della quale tale attività deve essere svolta dall’intermediario per conto dell’emittente/gestore, indipendentemente dall’eventuale attività di specialist effettuata sui medesimi strumenti finanziari nella stessa sede di negoziazione.
Consob, Delibera n. 21318 del 7 aprile 2020 (pubblicata in G.U. n. 101 del 17 aprile 2020).
Verso la MIFID III
Si è recentemente conclusa la pubblica consultazione della Commissione europea sulla revisione del pacchetto MIFID II/MIFIR. In particolare, la Commissione ha individuato alcune aree che necessitano di modifiche (protezione del consumatore, sistema integrato di segnalazione dei dati relativi al prezzo e al volume delle negoziazioni sugli strumenti finanziari e trasparenza dei contratti derivati su merci).
L’intermediario può sollevare l’eccezione di buona fede
L’intermediario, convenuto dal cliente per il risarcimento del danno da inadempimento degli obblighi informativi, può far valere l’eccezione di buona fede ai fini della rideterminazione del quantum del risarcimento, qualora l’attività di investimento sia stata prestata in favore del cliente per circa un decennio e l’inadempimento sia stato contestato solo dopo un notevole lasso di tempo.
Arbitro per le Controversie Finanziarie, decisione n. 2517 del 29 aprile 2020.
L’irrilevanza della propensione al rischio del cliente
Per provare l’insussistenza del nesso eziologico tra inadempimento degli obblighi informativi e pregiudizio subito dal cliente, l’intermediario non può far leva sulla generica propensione al rischio di quest’ultimo, in quanto lo stesso deve poter valutare ciascuna scelta di investimento confrontandola con quelle simili offerte dal mercato, tenendo conto dei fattori di rischio che l’intermediario ha il dovere di segnalargli.
Cassazione Civile, Sez. I, sentenza n. 7905 del 17 aprile 2020.
Nullità del contratto di finanziamento “4YOU”
Il contratto di finanziamento denominato “4YOU” è nullo, non essendo idoneo a realizzare un interesse meritevole di tutela dal nostro ordinamento, a causa dello squilibrio abnorme tra le reciproche prestazioni delle parti contraenti.
Corte d’Appello di L’Aquila, sentenza n. 537 dell’8 aprile 2020.
Servizi finanziari/FinTech
Operatività della blockchain in Italia
“Spunta Banca DLT”, progetto promosso da ABI volto al passaggio dal sistema della c.d. “Spunta tradizionale” ad uno basato sui registri distribuiti, ha completato con successo i test tecnici. Pertanto, le banche che operano in Italia possono oggi contare su una blockchain di settore per la rendicontazione dei reciproci conti.
Consultazione europea sul “Piano d’Azione Fintech”
Si concluderà il 26 giugno la pubblica consultazione indetta dalla Commissione europea sulle politiche di supporto alla finanza digitale. È ivi evidenziata la necessità di garantire che il quadro normativo europeo sui servizi finanziari sia adeguato all’era digitale, per consentire a consumatori ed imprese di cogliere le opportunità offerte dal mercato finanziario online e migliorarne la resilienza operativa.
Nuovo libro bianco su Libra
La Libra Association ha recentemente pubblicato un libro bianco sulle modifiche apportate a Libra (la cripto attività di Facebook) per garantire a quest’ultima di integrarsi senza problemi con le valute e le politiche monetarie nazionali, nonché con le valute già esistenti. Tra le principali modifiche proposte:
- l’offerta di cripto attività stabili c.d. “mono-moneta” in aggiunta a quelle “multimoneta”;
- una maggiore sicurezza del relativo sistema di pagamento;
- la rinuncia alla transizione verso un sistema c.d. “permissionless”;
- il rafforzamento della c.d. Riserva Libra.
Libra Association, Libro Bianco su Libra di Aprile 2020 (testo disponibile solo in inglese).
Conformità alle norme
D.Lgs. n. 231/2001
Responsabilità amministrativa di entità legale straniera operante in Italia
Una persona giudica risponderà ex Decreto 231 per i reati presupposti commessi in Italia da propri manager o dipendenti, a prescindere dal Paese in cui la stessa ha la propria sede legale o svolge la sua attività. Il fatto che il centro decisionale dell’entità legale è situato all’estero o la lacuna organizzativa, rilevante in base al Decreto, è stata commessa fuori dall’Italia non costituisce un’esimente.
Cassazione Penale, Sez. VI, sentenza n. 11626 del 7 aprile 2020.
Protezione dei dati personali
Limitazioni al diritto all’oblio
Il diritto di cronaca prevale su quello all’oblio del soggetto interessato, tutte le volte in cui permane l’interesse pubblico alla conoscenza del fatto oggetto della notizia, fatto salvo l’obbligo per il quotidiano online di aggiornare la notizia stessa nel corso del tempo. Per garantire un equo bilanciamento dei suddetti interessi e tutelare la dignità del soggetto interessato, la notizia può altresì essere deindicizzata, in modo da renderla disponibile solo tramite specifica ricerca effettuata sul sito del quotidiano online e non su motori di ricerca generali.
Cassazione Civile, ordinanza n. 7759 del 27 marzo 2020.
Mercato dei capitali
Modifiche al Regolamento Mercati
La Consob ha recentemente modificato il Regolamento Mercati in materia di tick di negoziazione (variazione minima tra due prezzi di un titolo) al fine di assicurare la parità di condizioni tra sedi di negoziazione e internalizzatori sistematici per quanto concerne le operazioni di dimensione elevata concluse al punto mediano dei prezzi correnti di acquisto e vendita.
Consob, Delibera n. 21339 del 29 aprile 2020.
Diritto processuale
Illegittima segnalazione alla Centrale Rischi
Il cliente segnalato da una banca alla Centrale Rischi, senza esserne stato preventivamente informato, può agire con ricorso d’urgenza ex 700 c.p.c. al fine di ottenere l’immediata cancellazione/rettifica del proprio nominativo, dal momento che tale segnalazione costituisce di per sé indice di inaffidabilità creditizia.
Tribunale di Venezia, decreto del 26 Marzo 2020.
Legenda
ABE: Autorità Bancaria Europea
ABI: Associazione Bancaria Italiana
AEV: Autorità Europee di Vigilanza
BCE: Banca Centrale Europea
BdI: Banca d’Italia
CONSOB: Commissione Nazionale delle Società e della Borsa
Decreto 231: Decreto Legislativo n. 231/01
DLT: Tecnologie basate su registri distribuiti
EIOPA: Autorità Europea delle Assicurazioni e delle Pensioni Aziendali e Professionali
ESMA: Autorità europea degli strumenti finanziari e dei mercati
MAR: Regolamento UE n. 596/2014 sull’abuso di mercato
MIFID II: Direttiva UE n. 2014/65 sui mercati degli strumenti finanziari
MIFIR: Regolamento UE n. 600/2014 sui mercati degli strumenti finanziari
OICR: Organismi d’investimento collettivo del risparmio
PMI: Piccole e medie imprese
PSD2: Direttiva UE 2015/2366 sui servizi di pagamento nel mercato interno
TUB: Testo unico bancario
UIF: Unità d’Informazione finanziaria